Удостоверение Решения единственного участника у нотариуса (с 2020 года обязательное?)
В декабре 2019 года Верховный суд дал новое толкование положениям Гражданского кодекса относительно порядка удостоверения принятых Общим собранием участников решений, которые вступили в силу еще 1 сентября 2014 года (ст. 67.1 ГК РФ): принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
До 2014 года обязанности как-то дополнительно «защищать» протокол не было. Теперь либо участники совместно посещают нотариуса (можно не всем, если этого достаточно для кворума), либо в самом протоколе устанавливают способ его удостоверения (но для этого должны присутствовать все участники), либо вносят соответствующие поправки в Устав.
При этом данное правило, исходя из его толкования, не касается Решений единственного участника или акционера общества. Согласно ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 39 ФЗ «Об ООО» в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно. Такой подход признали верным и Федеральная нотариальная палата (Письмо ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3), и ЦБ РФ (Письмо Банка России от 25.11.2015 N 06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ"), и Федеральная налоговая служба (например, в Письме ФНС России от 28.12.2016 N ГД-4-14/25209@) и арбитражные суды.
Устоявшуюся за 5 лет стабильную практику применения ст. 67.1 ГК нарушил Верховный Суд РФ. преподнес всем сюрприз. В пункте 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) была изложена абсолютная противоположная позиция: требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника, закон не содержит исключения в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении, установленного данной нормой ГК РФ. Мотив указан там же: исключить фальсификацию решения, принимаемого высшим органом управления общества, и действие указанной нормы в равной мере распространяется и на решение единственного участника общества, которое также подвержено риску фальсификации Логика понятна, но мы считаем что:
1 Законодатель отдельно оговорил случаи, кода Решение единственного участника необходимо подписывать при нотариусе (в частности ст. 17 ФЗ «Об ООО» - Решение единственного участника об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом) и не следует расширенно трактовать закон и распространять это правило на все решения участника.
2 Если Верховный суд прав, то все Решения начиная с 01.09.2014 следует признать принятыми с нарушением предусмотренного ГК порядка и их легитимность ставится под большой вопрос (хотя здесь Верховный Суд довольно своевременно в Определении ВС РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147 по делу N А72-7041/2018 дал разъяснения: в целях защиты правовой определенности и разумных ожиданий участников гражданского оборота, разъяснения, приведенные Верховным Судом 25.12.2019, подлежат применению только при рассмотрении споров, связанных с оспариванием решений общих собраний участников и решений единственного участника, принятых после указанной даты).
3 Если Общество состоит их нескольких участников, то они имеет право на заседании ОСУ постановить, что нотариально протокол удостоверять не требуется, отразив это в самом протоколе. Общество, состоящее из одно участника, либо оказывается в заведомо проигрышной ситуации (так как всегда нужно будет посещать нотариуса), либо единственный участник в самом Решении должен делать писать по аналогии с Протоколом, что оно не подлежит нотариальному удостоверению (что выглядит довольно абсурдным действием).
4 Нотариальное удостоверение Решений единственного участника не требуется, Верховный суд допустил ошибку, включив Постановление суда кассационной инстанции в Обзор от 25.12.2019 (которое, вероятно, принято в отношении какого-то конкретного Решения участника при каких-то особенных обстоятельствах).